Законное дробление бизнеса в 2023 г.

Законное дробление бизнеса не гарантирует того, что налоговая не придет к вам, но так вам удастся избежать ответственности. Чтобы не допустить такого развития событий для себя, предлагаем  изучить тему и довериться профессионалам. На уровне федерального законодательства отсутствуют нормы, раскрывающие такое понятие, как «законное дробление бизнеса» нет. Как и нет понятия «незаконное дробление бизнеса» . В судебной практике сложилось такое понимание. 

Незаконное дробление бизнеса — это ведение бизнеса через нескольких юридических лиц и (или) предпринимателей, напрямую или косвенно взаимозависимых или разделяющих непрерывный производственный процесс с целью извлечения необоснованной налоговой выгоды. 

Взаимозависимость, как правило, предполагает одних и тех же бенефициаров и (или) руководителей бизнеса, в том числе главных бухгалтеров, финансовые директоров, при этом взаимозависимые лица обладают большим количеством признаков до степени смешения — одинаковые виды деятельности, одинаковые банки, использование одного и того же программного обеспечения, совместительство трудовых ресурсов (использование одних и тех же аутсорсинговых компаний, нередко сформированных за счет бывших сотрудников группы юридических лиц) и т.д.

Непрерывный производственный процесс может выражаться в отсутствии самостоятельности юридических лиц, работа с одними и теми же контрагентами (отсутствие собственного пула контрагентов), отсутствие необходимых ресурсов или их перераспределение между всеми участниками, а равно использование одних и тех же ресурсов всеми участниками дробления.

Однако само по себе дробление бизнеса не имеет негативных последствий, если вам не вменяется необоснованная налоговая выгода.

Тема сложная, лучше обратиться к юристу!

Законное дробление бизнеса: необоснованная налоговая выгода

Необоснованная налоговая выгода признается,  в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера) (п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53). 

Налоговая выгода также не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Чаще всего речь о том, что  один разросшийся бизнес дробится так, чтобы по -прежнему применять специальные налоговые режимы, предусматривающего пониженную, по сравнению с общим режимом налогообложения, налоговую (фискальную) нагрузку.

Как указано в Письме ФНС России от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984 “О злоупотреблениях налоговыми преимуществами, установленными для малого бизнеса” налоговые преимущества в форме специальных налоговых режимов установлены только для малого бизнеса и по своей сути призваны создать равные конкурентные условия для всех участников рынка.

Законное дробление бизнеса: признаки дробления

В Письме ФНС России от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984 указаны следующие признаки дробления бизнеса:  1) создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; 2) взаимозависимость участников сделок; 3) неритмичный характер хозяйственных операций; 4) нарушение налогового законодательства в прошлом; 5) разовый характер операции; 6) осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика; 7) осуществление расчетов с использованием одного банка; 8) осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций; 9) использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Список признаков дробления бизнес можно продолжить исходя из примеров судебной практики.  

Аналогичные разъяснения относительно оценки налоговых последствий финансово-хозяйственных операций даны в пункте 77 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Из приведенных положений законодательства, разъяснений Пленума вытекает, что сам по себе факт взаимозависимости налогоплательщика и его контрагентов не является основанием для консолидации их доходов и для вывода об утрате права на применение УСН данными лицами, если каждый из  налогоплательщиков осуществляет самостоятельную хозяйственную деятельность и несет свою часть налогового бремени, относящегося к этой деятельности.

Законное дробление бизнеса: cудебная практика

В Определении ВС РФ от 25.03.2020 по делу № А12-35912/2018 было установлено дробление бизнеса с целью занижения НДС. Общество и предприниматель осуществляли один и тот же вид деятельности — оптовую и розничную торговлю идентичного товара с аналогичными ценами и поставщиками. Кроме того, располагались по одному адресу, использовали одни и те же помещения, денежные счета были открыты в одном банке, доступ к которым использовался с одинаковых IP-адресов, представление отчетности осуществлялось одним оператором.

Определение ВС РФ от 25.03.2020 по делу № А27-15033/2018. Предпринимателем и обществом создано дробление бизнеса, при котором процесс закупки товара, прием заявок от оптовых покупателей и для розничных киосков осуществлялся заявителями на одном складе, с использованием одного номера телефона при позиционировании в качестве одного хозяйствующего субъекта, с несением соответствующих расходов только обществом; ведение складского учета товаров, формирование товара для реализации покупателям и его доставка осуществлялись как единый хозяйственный процесс посредством в основном персонала общества, его оргтехники и транспорта; товарный поток от поставщиков покупателям был единым без какого-либо деления товара не только на складе при приеме и хранении, но и при реализации в адрес покупателей; товар, закупаемый одним из заявителей, в дальнейшем реализуется другим заявителем в отсутствие промежуточной реализации товара между ними.

Определение ВС РФ от 05.02.2020 по делу № А43-37367/2018. Дробление бизнеса на два общества с ограниченной ответственностью. Хозяйствование обоих обществ осуществляется в одном производственном помещении, с использованием единой материально-технической базы, трудового персонала, с номинальным разграничением производимой продукции. Создание второго ООО обусловлено возрастанием объемов выручки сверх установленных налоговым законодательством критериев, позволяющих обществу применять упрощенную систему налогообложения. Рост объемов производства документально зафиксирован и совпадает по времени с образованием второго ООО. 

Определение ВС РФ от 28.01.2020 по делу № А54-6162/2017. Дробление бизнес путем организации пассажирских перевозок через несколько подконтрольных организаций, применяющих систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Между заявителем и подконтрольными ему организациями разделение деятельности фактически отсутствовала, субъекты организационно не обособлены и их деятельность являлась частью единого производственного процесса.

Определение ВС РФ от 15.01.2020 по делу № А76-19126/2018. Инспекция ФНС доказала факт получения предпринимателем налоговой выгоды, в результате применения схемы «дробления бизнеса» между ним и его родственниками, отсутствие в данной схеме хозяйствования какого-либо реального экономического смысла, с целью ухода от налогообложения, получения экономии в виде разницы в налоговых обязательствах, возникающей при применении специального и общего режима налогообложения, минимизации налоговых обязательств участников схемы. Суды, пришли к выводу об обоснованности инспекцией доначисления предпринимателю суммы налогов исходя из подлинного экономического содержания их деятельности путем консолидации доходов и исчисления налогов по общей системе налогообложения.

Определение ВС РФ от 30.12.2019 по делу № А12-38538/2018. Дробление бизнеса через создание обществом с взаимозависимыми лицами формального документооборота, реализацию  товара через подконтрольных и взаимозависимых предпринимателей, находящихся на специальном налоговом режиме. У предпринимателей отсутствовали персонал, основные средства, производственные активы, складские помещения, транспортные средства, перечисления за аренду имущества, транспортные услуги, найм работников, ведение бухгалтерского учета, предпринимателем в качестве офиса использовалось помещение главного склада общества, в том числе для хранения продукции.

Законное дробление бизнеса: о какой  ответственности речь 

Главная и наиболее часто применяемая санкция — это доначисления налогов и сборов в отношении лиц, получивших налоговую выгоду.

В Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 23.03.2022 N 307-ЭС21-17713 рассмотрено дело в котором общество разделило доходы от выполняемых им строительно-монтажных работ таким образом, чтобы сохранить возможность применения специального налогового режима вместо общей системы налогообложения. При этом рассматривался вопрос зачета уплаченного налога. 

Следующее последствие — привлечение к налоговой ответственности по п. 3 ст. 122 НК РФ (неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора, страховых взносов) умышленно). При этом, штраф составляет 40 % от неуплаченной суммы налога. 

Но дробление бизнеса может привести и к уголовной ответственности по ст.ст. 198-199 УК РФ.

Постановлением Архангельского областного суда от 15.01.2020 по делу № 22-82/2020 было  выявлено, что предприниматель произвел «дробление» бизнеса с использованием другого предпринимателя для сохранения права на применение специального налогового режима для того, чтобы не оплачивать налоги, предусмотренные упрощенной системой налогообложения. Дробление бизнеса подтверждалось решением арбитражного суда. Сумма не уплаченных обязательных платежей составила примерно 2,5 млн. руб. Суд пришел к выводу о доказанности вины предпринимателя и квалифицировал его действия по ч. 1 ст. 198 УК РФ.

Избежать ответственности поможет законное дробление бизнеса (наша услуга по структурированию бизнеса). Кроме того, вам может понадобиться участие юриста при проведении налоговой проверки или представление ваших интересов в суде. 

Законное дробление бизнеса	Незаконное дробление бизнеса
Различные юридические лица и предприниматели действуют самостоятельно, на свой риск, но могут иметь соглашение между собой, например договор простого товарищества.	Один цикл работ юридически оформлен на несколько лиц, или  один единый бизнес показан как деятельность разных организаций.
Управленческие решения принимают сами руководители этих налогоплательщиков.	Управление разными фирмами координируется одними и теми же лицами.
Ведут деятельность с использованием собственных и достаточных ресурсов.	Компании для работы используют общие ресурсы: трудовые или технические.